Пока законодатели рассматривают проект по изменению правил нацрежима, заказчики с ними работают. И чаще сталкиваются с трудностями, чем отдают приоритет отечественным товарам. В статье рассмотрены ситуации, с которыми столкнулись ваши коллеги. На практике попадание товара в реестр российской продукции не гарантирует заказчику, что поставщик привезет товар с нужными характеристиками, если реестровые характеристики не соответствуют извещению.

1 кейс

УФАС не согласилось с действиями заказчика, который отклонил заявку за разные характеристики в извещении и реестровой записи

Несоответствие характеристик реестра извещению и заявке не является основанием, чтобы отклонить заявку. Это одно из мнений контрольных органов. Реестр может не содержать всех характеристик — отмечают контролирующие органы со ссылкой на письмо Минпромторга от 04.10.2023 № 106238/12. Заказчик сам определяет в извещении требования к товарам. При этом реестровый номер лишь подтверждает страну происхождения. Товар может и быть в реестре отечественной продукции, но если участник не предоставил номер реестровой записи — комиссия заказчика признает такой товар иностранным (п. 5 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ).

Комментарий эксперта. В рассмотренном кейсе несоответствие значений характеристик говорит исключительно о том, что участник закупки не подтвердил его российское происхождение. При этом соответствие товара условиям извещения подтверждается характеристиками из заявки. Можно применять довод, что назначение реестровой записи — подтвердить страну происхождения (пп. 3.2, 3.3 постановления № 878). Если участник не предоставил реестровую запись — такую заявку надо признавать иностранной.

Пример 1. Нельзя отклонять заявку, если характеристики из реестра не соответствуют извещению

Характеристики, которые участник указал в заявке, не соответствуют информации из реестра — значит заявка не соответствует требованиям извещения. Это второе мнение контрольных органов.

Комментарий эксперта. Нет единого мнения контролеров об основаниях, которые заказчик может использовать, чтобы отклонить заявку, где характеристики товара не соответствуют извещению. Одни региональные УФАС склоняются к тому, что нужно использовать пункт 8 части 12 статьи 48 Закона № 44-ФЗ. То есть отклонить заявку за недостоверность информации. Поскольку технические характеристики, которые указаны в заявке, не соответствуют характеристикам из реестровой записи. Другие занимают прямо противоположную позицию. Рекомендуем изучать практику ваших контролеров, чтобы принимать верное решение.

Комиссия заказчика, когда отклоняет заявку, должна иметь не только правовое основание. Чтобы допустить участника, который может стать победителем закупки, надо быть уверенным, что он поставит нужный товар. При этом в Законе № 44-ФЗ и постановлении № 878 нет норм, которые приравнивают предоставление выписки из реестра с характеристиками, не соответствующими извещению, к отсутствию в заявке информации о стране происхождения. В пункте 5 части 1 статьи 43 Закона № 44-ФЗ в качестве условия признания заявки иностранной указано «отсутствие» подтверждающих страну документов и информации. Относится ли к этому случаю расхождение характеристик — как видим, позиции ФАС различаются.

Заказчики и участники давно спорят, существует и судебная практика. Суды признают правомерными действия заказчика, который отклоняет заявку, если характеристики в реестре РЭП не соответствуют извещению и заявке.

Есть мнение ряда контрольных органов, что реестровый номер с характеристиками, которые отличаются от извещения, может быть надлежащим подтверждением страны происхождения товара при наличии документов, которые подтверждают характеристики. К примеру, паспорта изделия или письма производителя.

Комментарий эксперта. Нельзя отклонять заявку, если по информации из нее заказчик может сделать вывод, что товар соответствует требованиям. Подтверждением параметров могут быть документы к товару в составе заявки. Отклонять заявку исключительно по характеристикам из реестра неправомерно. Как указывает контролирующий орган, при отклонении за недостоверность у комиссии должны быть доказательства.

Если нет реестровой записи, заявка признается иностранной. Этот вывод прямо следует из закона (п. 5 ч. 1 ст. 43 Закона № 44-ФЗ). Что касается несоответствия характеристик реестра извещению и заявке, позиции антимонопольных органов различаются: от отклонения за недостоверность информации до признания надлежащим подтверждения страны производства. Рекомендуем заказчикам подходить комплексно к оценке заявок, учитывая все документы и информацию в составе, обстоятельства закупки и правовые основания для принятия решения, а также учитывать позицию вашего контролирующего органа.

Сабина АЛЕКБЕРОВА, главный юрисконсульт ФКУ «ЦОКР», Электронный журнал «Административная практика ФАС»

Александр Великанов, заместитель начальника Правового управления ФАС России