Заказчик работает по разработанному положению и согласно Гражданскому кодексу РФ.
Может ли АНО размещать коммерческие закупки на единой торговой площадке для субъектов малого и среднего предпринимательства (так как учреждение не работает по Закону N 223-ФЗ и по Закону N 44-ФЗ)? При размещении извещения может ли учреждение указать долю СМП? Распространяется ли на учреждение требование об осуществлении закупок у СМП?
По данному вопросу эксперты придерживаются следующей позиции:
В описанной в вопросе ситуации заказчик вправе размещать информацию о закупках на любых электронных площадках, если иное не установлено положением о закупках этой организации.
На АНО по общему правилу не распространяются требования Закона N 44-ФЗ и Закона N 223-ФЗ, в том числе об осуществлении закупок у СМП.
Содержание извещения об осуществлении закупки в части доли закупок у СМП зависит от требований положения о закупке конкретного заказчика.
Обоснование позиции:
Вначале отметим, что глава 30 Гражданского кодекса РФ (статьи 447449), устанавливающая правила заключения договоров по результатам торгов, носит диспозитивный характер. Указанные нормы регулируют порядок проведения торгов, но не предписывают их обязательное проведение в конкретных ситуациях в том числе при закупке товаров, работ или услуг автономными некоммерческими организациями (далее – АНО). Анализ смежных норм (ст. 123.24-123.25 ГК РФ, ст. 10 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ “О некоммерческих организациях”) также показывает, что положения, посвященные правовому статусу АНО, не содержат требований об обязательном проведении торгов при заключении гражданско-правовых договоров. Таким образом, действующее гражданское законодательство РФ не возлагает на АНО прямой обязанности проводить торги при осуществлении закупок.
Из содержания Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ), а также Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ “О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц” (далее – Закон N 223-ФЗ) следует, что АНО не упоминается в числе юридических лиц, к которым по общему правилу применяются указанные законы.
Отметим, что соблюдение положений Закона N 44-ФЗ при проведении закупок может быть включено в качестве условия предоставления АНО средств из бюджетов бюджетной системы РФ (ч. 4 ст. 15 Закона N 44-ФЗ). Во всех остальных случаях АНО вправе самостоятельно определять порядок определения контрагентов и заключения гражданско-правовых договоров. При этом АНО должно руководствоваться общими положениями гражданского законодательства. Таким образом, АНО не обязано размещать свои закупки на электронных площадках, предназначенных для закупок по Закону N 44-ФЗ или по Закону N 223-ФЗ.
Полагаем, в рассматриваемом случае важно отметить, что правительством Москвы утверждено постановление от 14.05.2025 N 1098-ПП “Об утверждении Типового положения о закупках товаров, работ, услуг отдельных автономных некоммерческих организаций” (далее – Постановление N 1098-ПП), которое вступило в силу 14 мая 2025 года. Согласно названному постановлению отдельные АНО при осуществлении закупочной деятельности, осуществляемой в том числе за счет средств субсидий и грантов в форме субсидий, предоставленных из бюджета города Москвы, обязаны руководствоваться Типовым положением о закупках товаров, работ, услуг отдельных автономных некоммерческих организаций (далее – Типовое положение).
К таким АНО отнесены автономные некоммерческие организации, учредителем (одним из учредителей) которых является город Москва, государственное учреждение города Москвы, государственное унитарное предприятие города Москвы, хозяйственное общество, в уставном капитале которого доля города Москвы превышает 50 процентов, дочернее хозяйственное общество, в уставном капитале которого более 50 процентов долей в совокупности принадлежит указанным юридическим лицам, а также дочернее хозяйственное общество, в уставном капитале которого более 50 процентов долей в совокупности принадлежит указанному дочернему обществу (далее – АНО города Москвы) (подп. 2.1 п. 2 Постановления N 1098-ПП).
В силу подп. 2.2 п. 2 Постановления N 1098-ПП АНО города Москвы обязаны были разработать и утвердить положения о закупках товаров, работ, услуг в соответствии с Типовым положением в срок не позднее 30 календарных дней со дня вступления в силу Постановления N 1098-ПП, то есть до 13.06.2025. Положения о закупках товаров, работ, услуг АНО города Москвы, утвержденные до 14 мая 2025 года, подлежали приведению в соответствие с Типовым положением в тот же срок.
Согласно п. 3.1 Типового положения информация о конкурентных закупках подлежит размещению на электронной площадке – сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, на котором проводятся конкурентные закупки в электронной форме (далее – ЭП), оператор которого утвержден Правительством РФ в соответствии с Законом N 44-ФЗ. Перечень операторов электронных площадок, предусмотренный ч. 3 ст. 24.1 Закона N 44-ФЗ, в настоящее время утвержден распоряжением Правительства РФ от 12.07.2018 N 1447-р, в их числе:
– АО “Агентство по государственному заказу Республики Татарстан”;
– АО “Единая электронная торговая площадка”;
– АО “Российский аукционный дом”;
– АО “ТЭК – Торг”;
– АО “Электронные торговые системы”;
– ЗАО “Сбербанк – Автоматизированная система торгов”;
– ООО “РТС – тендер”;
– ООО “Электронная торговая площадка ГПБ”.
Следовательно, АНО города Москвы могут размещать информацию о конкурентных закупках только на электронных площадках указанных выше операторов. Особенностей осуществления конкурентных закупок с участием исключительно субъектов малого предпринимательства (далее – СМП) Типовое положение не содержит, следовательно, такие закупки подпадают под общее требование п. 3.1 Типового положения о размещении информации о конкурентных закупках только на электронных площадках операторов, перечень которых утвержден Правительством РФ в соответствии с Законом N 44-ФЗ.
В целом если указанная в вопросе автономная некоммерческая организация осуществляет закупочную деятельность на основе разработанного ею положения о закупках и Гражданского кодекса РФ, то она вправе самостоятельно определять порядок своей закупочной деятельности, в том числе размещать информацию о проведении закупок на любых электронных площадках, если иное не установлено положением о закупках этой организации. Таким образом, условия об осуществлении закупок у СМП и использовании для проведения закупок конкретных электронных площадок определяются в этом случае по усмотрению заказчика. Если же указанная в вопросе организация относится к АНО города Москвы, то на нее могут распространяться требования Постановления N 1098-ПП. Однако из вопроса не следует, что данные требования распространяются на указанный случай.
Вместе с тем как уже указано выше, закупки АНО по общему правилу не подпадают под действие Закона N 44-ФЗ и Закона N 223-ФЗ, следовательно, у таких организаций отсутствует законодательно установленная обязанность по квотированию закупок у СМП. Однако в рамках положения о закупках заказчик может предусмотреть такие положения. Таким образом, содержание извещения об осуществлении закупки в части доли закупок у СМП в рассматриваемом случае полностью зависит от требований положения о закупке конкретного заказчика.
Ответ подготовил: эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Пилипенко Эльвира
