Как рассчитать срок действия независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта?

Заказчик указал, что срок исполнения контракта — в течение 240 дней после его заключения, притом что поставка товара производится в течение 10 рабочих дней с даты заключения контракта. Как участнику рассчитать срок действия независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта? Ведь срок исполнения складывается из 10 рабочих дней для поставки, 20 рабочих дней для приемки и 7 рабочих дней для оплаты, т. е. это никак не 240 календарных дней.

Ответ

Срок действия независимой гарантии должен рассчитываться исходя из срока исполнения обязательств подрядчиком, а не срока действия контракта.

В силу ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям ст. 45 этого закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет. Способ обеспечения исполнения контракта и срок действия независимой гарантии самостоятельно определяются в соответствии с требованиями Закона № 44-ФЗ участником закупки, с которым заключается контракт. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в т. ч. в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

В качестве примера того, что срок действия независимой гарантии связан именно со сроком исполнения обязательств по контракту, а не со сроком действия контракта, можно привести следующее дело.

Пример

Был объявлен электронный аукцион на капитальный ремонт тепловых сетей горячего водоснабжения. Один из его участников обжаловал незаконные, по его мнению, требования заказчика к сроку действия независимой гарантии.

Антимонопольный орган признал жалобу обоснованной, поскольку извещением предусматривалось, что срок действия независимой гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц. Однако в силу ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц^[1].

Из вашего вопроса не совсем ясно, что заказчик понимает под фразой «срок исполнения контракта — в течение 240 календарных дней», если срок поставки всего 10 рабочих дней с даты заключения контракта (а не по заявке заказчика). Судя по всему, заказчик отождествляет такие нетождественные понятия, как «срок исполнения контракта» и «срок действия контракта».

На наш взгляд, вам следовало на этапе подачи заявок направить заказчику запрос с просьбой пояснить, с чем связан столь долгий срок исполнения контракта и как он влияет на срок действия независимой гарантии, а также попросить внести в проект контракта изменения.

Если после этого заказчик отказался бы вносить изменения, можно было подать жалобу в антимонопольную службу на положения извещения о закупке. Скорее всего, такую жалобу признали бы основанной, так как заказчик увязывает срок действия независимой гарантии со сроком исполнения контракта, равным 240 календарных дней.

Между тем вопрос, учитывать ли при определении срока действия независимой гарантии предусмотренный контрактом срок на приемку и тем более срок на оплату, является спорным.

Достаточно часто встречаются примеры, когда расчет срока действия независимой гарантии с учетом срока приемки признается неправомерным.

Пример 1

Заказчик признал победителя электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта, поскольку тот не представил в установленный срок надлежащее обеспечение исполнения контракта.

Однако антимонопольный орган признал жалобу победителя на действия заказчика обоснованной. Согласно проекту контракта срок выполнения работ — с 25 июня по 31 июля 2021 г. Таким образом, победитель аукциона в случае избрания способа обеспечения обязательств по контракту посредством независимой гарантии обязан представить гарантию со сроком действия, превышающим 31 июля 2021 г. не менее чем на один месяц. В данном случае он представил гарантию со сроком действия до 1 сентября 2021 г. включительно, и комиссия контрольного органа сочла такую гарантию надлежащей по сроку действия. Доводы заказчика о том, что в проекте контракта установлены сроки для приемки заказчиком результатов выполненных работ, для направления замечаний по ним и для проведения повторной приемки работ, были признаны необоснованными: все перечисленное относится к обязанностям заказчика, а не исполнителя по контракту. А значит, не подлежит обеспечению^[2].

Пример 2

Предусмотренный проектом контракта срок исполнения обязательств (110 рабочих дней) истекает 21 июля 2021 г., в связи с чем независимая гарантия со сроком действия до 1 сентября 2021 г. соответствует требованиям законодательства о контрактной системе, т. к. выдана на срок, который более чем на один месяц превышает срок исполнения обязательств подрядчика по контракту. Комиссия УФАС отмечает, что предоставление обеспечения исполнения контракта в силу ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ должно осуществляться с учетом срока исполнения обязательств, обеспеченных гарантией^[3].

Однако в административной практике встречается и иной подход.

Пример

Заказчик отказал в принятии гарантии, поскольку последняя, по его мнению, не соответствует требованиям ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ. Победитель электронного аукциона был признан уклонившимся от заключения контракта. Не согласившись с этим решением, он обратился в антимонопольную службу.

Однако антимонопольный орган признал жалобу необоснованной. Согласно проекту контракта поставка товара, установка, монтаж и т. д. осуществляется в течение 120 календарных дней с момента заключения контракта. Приемка товара, оформление ее результатов производится приемочной комиссией по факту поставки товара в полном объеме, установки, монтажи и т. д. в течение 14 дней. В соответствии с проектом контракта срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой гарантией, не менее чем на один месяц. С учетом регламентированных сроков подписания контракта, сроков исполнения обязательств по контракту (поставка, приемка) срок гарантии, представленной заявителем в качестве обеспечения исполнения контракта, не превышает предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой гарантией. Поскольку заявитель не представил надлежащее обеспечение исполнения контракта, на основании ч. 5 ст. 96 Закона № 44-ФЗ он считается уклонившимся от заключения контракта^[4].

Таким образом, наиболее безопасный для вас как участника вариант — учитывать при определении срока действия независимой гарантии, а также и предусмотренный контрактом срок приемки и на всякий случай — срок оплаты.

Вместе с тем для заказчика наиболее безопасный вариант — не учитывать при определении срока действия независимой гарантии предусмотренный контрактом срок приемки, а отсчитывать срок действия от предусмотренной контрактом даты поставки товара.

1. Решение Тверского УФАС России от 06.04.2022 № 05-6/1-31-2022.
2. Решение Пермского УФАС России от 09.04.2021 (вх. № 005560).
3. Решение Московского УФАС России от 18.02.2021 по делу № 077/06/106-2724/2021. См. также решение Оренбургского УФАС России от 12.01.2021 по делу № 056/06/83.2-1738/2020, решение Владимирского УФАС России от 07.11.2022 № 033/06/45-758/2022.
4. Решение Дагестанского УФАС России от 22.06.2021 № 005/06/106-1403/2021. См. также решение Новосибирского УФАС России от 15.10.2020 №054/06/83.2-1998/2020.

Автор статьи: Ольга Никитина