Вправе ли сотрудники МВД запрашивать документы, которые размещены в открытом доступе (Закон N 44-ФЗ, Закон N 223-ФЗ), в рамках проведения оперативно-разыскных мероприятий?
Согласно пп. 2, 3 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 07.02.2011 N 3-ФЗ “О полиции” (далее – Закон о полиции) деятельность полиции в числе прочего осуществляется по основным направлениям: предупреждение и пресечение преступлений и административных правонарушений; выявление и раскрытие преступлений, производство дознания по уголовным делам.
В соответствии с ч. 1 ст. 8 Закона о полиции деятельность полиции является открытой для общества в той мере, в какой это не противоречит требованиям законодательства РФ об уголовном судопроизводстве, о производстве по делам об административных правонарушениях, об оперативно-разыскной деятельности, о защите государственной и иной охраняемой законом тайны, а также не нарушает прав граждан, общественных объединений и организаций.
Государственные и муниципальные органы, общественные объединения, организации и должностные лица должны оказывать содействие полиции при выполнении возложенных на нее обязанностей (ч. 4 ст. 10 Закона о полиции).
В силу п. 10 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции на полицию возлагаются обязанности осуществлять оперативно-разыскную деятельность в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений, обеспечения собственной безопасности, а также в иных целях, предусмотренных федеральным законом.
Полиции для выполнения возложенных на нее обязанностей предоставляются права проводить оперативно-разыскные мероприятия; использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие сведения о сотрудниках органов внутренних дел, ведомственной принадлежности их подразделений, организаций и служб, помещений и транспортных средств, и обрабатывать сведения о сотрудниках органов внутренних дел, содержащиеся в государственных информационных системах и (или) базах данных государственных органов и государственных внебюджетных фондов; объявлять розыск и принимать меры по розыску лиц, совершивших преступления или подозреваемых и обвиняемых в их совершении, лиц, пропавших без вести, иных лиц, розыск которых возложен на полицию, а также объявлять розыск и принимать меры по розыску похищенных или угнанных транспортных средств, похищенного имущества, имущества, подлежащего конфискации (п. 10 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции).
Статьей 1 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ “Об оперативно-розыскной деятельности” (далее – Закон об ОРД) предусмотрено, что оперативно-разыскная деятельность – вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то настоящим Федеральным законом (далее – органы, осуществляющие оперативно-разыскную деятельность), в пределах их полномочий посредством проведения оперативно-разыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.
Задачами оперативно-разыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации; установление имущества, необходимого для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, взыскания штрафа, других имущественных взысканий, или имущества, подлежащего конфискации (ст. 2 Закона об ОРД).
Оперативно-разыскная деятельность основывается на конституционных принципах законности, уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также на принципах конспирации, сочетания гласных и негласных методов и средств (ст. 3 Закона об ОРД).
При решении задач оперативно-разыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, имеют право проводить гласно и негласно оперативно-разыскные мероприятия, перечисленные в статье 6 настоящего Федерального закона, производить при их проведении изъятие документов, предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации (ст. 15 Закона об ОРД).
Перечень оперативно-разыскных мероприятий приведен в ч. 1 ст. 6 Закона об ОРД, в числе которых поименовано наведение справок.
Под наведением справок понимается мероприятие, заключающееся в получении (сборе) информации от предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц и частных лиц, которые располагают ее официальными источниками (носителями, материалами, документами), как по официальным запросам, так и с использованием тактических приемов.
Такое получение или собирание информации представляет собой процесс истребования официальных документов, составление запросов и получение необходимой для решения задач оперативно-разыскной деятельности информации.
Частями 1, 2 ст. 7 Закона об ОРД установлено, что основаниями для проведения оперативно-разыскных мероприятий (далее – ОРМ) являются: наличие возбужденного уголовного дела или ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-разыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической, информационной или экологической безопасности Российской Федерации; лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания; лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.
Таким образом, основаниями для проведения ОРМ являются не только заявления о проведении проверки.
В ч. 5 ст. 14 Закона об ОРД предусмотрено, что при решении определенных настоящим Федеральным законом задач оперативно-разыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, обязаны соблюдать правила конспирации при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.
Из приведенных норм следует, что законодательство об оперативно-разыскной деятельности не обязывает орган, осуществляющий ОРМ, в том числе и по п. 2 ст. 6 Закона об ОРД – “наведение справок”, при мотивировке запроса сообщать цели, задачи, источники, основания и условия проведения этих оперативно-разыскных мероприятий лицам, в отношении которых проводятся такие мероприятия, поскольку Закон об ОРД не содержит требований, обязывающих указывать в запросе, в связи с чем истребуется информация, а также не требует раскрывать сведения о заведении дела оперативного учета, в рамках которого запрашиваются сведения.
Кроме того, законодательство никак не ограничивает пределы сбора информации для реализации целей ОРМ, а также объем истребуемой документации, кроме того, что все они должны касаться отработки информации о готовящемся, совершаемом или совершенном преступлении.
Конституционный Суд РФ неоднократно указывал, что исходя из смысла Закона об ОРД, его ст. 1, 2, 7, ч. 2 ст. 8 и ст. 10, определяющих цели, задачи, основания и условия проведения оперативно-разыскных мероприятий, под противоправным деянием в законе подразумевается лишь уголовно наказуемое деяние, т.е. преступление. Следовательно, проведение любого оперативно-разыскного мероприятия должно быть обусловлено исключительно необходимостью выяснения обстоятельств преступления. Проведение ОРМ для установления события не преступления, а административного или иных видов правонарушений противоречит закону. Более того, если в ходе оперативно-разыскной деятельности обнаруживается, что речь идет не о преступлении, а об иных видах правонарушений, то проведение оперативно-разыскного мероприятия в силу ст. 2 и ч. 4 ст. 10 должно быть прекращено. Если отсутствие в деянии признаков преступления выявляется до начала ОРМ или это следует из сведений, поступивших в полицию, то проведение на основании таких сведений каких-либо ОРМ в соответствии с подп. 1 п. 2 ч. 1 ст. 7 Закона об ОРД не может быть начато (определения Конституционного Суда РФ от 22.04.2005 N 198-О, от 15.07.2004 N 304-О, от 21.11.2013 N 1872-О, от 20.10.2005 N 375-О, от 22.04.2005 N 198-О и другие).
Таким образом, при проверке оснований для проведения ОРМ необходимо учитывать: каковы бы ни были сведения, из-за которых полиция решила провести ОРМ, эти сведения должны обязательно указывать на совершение деяния, предусмотренного УК РФ (смотрите: Энциклопедия решений. Основания для проведения полицией оперативно-разыскных мероприятий).
Кроме того, поскольку наведение справок является ОРМ, его могут осуществлять не все сотрудники полиции, а только наделенные полномочиями именно на осуществление ОРД. Перечень оперативных подразделений органов внутренних дел РФ, правомочных осуществлять оперативно-разыскную деятельность, установлен приказом МВД России от 31.03.2023 N 199.
Законом о полиции установлено, что законные требования сотрудника полиции обязательны для выполнения гражданами и должностными лицами. Воспрепятствование выполнению сотрудником полиции служебных обязанностей, невыполнение законных требований сотрудника полиции влечет предусмотренную законодательством РФ ответственность (ст. 30 Закона о полиции). Аналогичные положения закреплены и в ст. 15 Закона об ОРД.
Следовательно, на организации (их должностных лиц и работников) возлагается обязанность по обеспечению реализации возложенных на органы МВД России полномочий, функций и обязанностей, а также исключение воспрепятствования законным действиям сотрудников указанных органов.
Ответственность за неисполнение запроса предусмотрена ст. 19.7 КоАП РФ (смотрите Обобщение судебной практики, утвержденное постановлением президиума суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 13.02.2019, решения Мильковского районного суда Камчатского края от 23.08.2023 по делу N 12-19/2023 и N 12-18/2023, решение Новоуренгойского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 12.11.2018 по делу N 12-238/2018, решение Дорогомиловского райсуда г. Москвы от 16.01.2015 по делу N 12-74/2015, решение Котласского горсуда Архангельской области от 29.07.2013 по делу N 12-215/13, определение Краснодарского краевого суда от 14.08.2012 по делу N 33-15150/2012).
Отметим, что ни Закон о полиции, ни Закон об ОРД не содержат положений, которые освобождали бы адресатов запроса от предоставления информации, размещенной в государственных информационных системах.
К примеру, прокурору прямо запрещено требовать представления документов (их копий), материалов и сведений, которые были официально опубликованы в открытых источниках (п. 2.3 ст. 6 Федерального закона от 17.01.1992 N 2202-I “О прокуратуре Российской Федерации”). Но Закон о прокуратуре не распространяется на деятельность сотрудников МВД России.
В п. 14 Правил осуществления контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг в отношении заказчиков, контрактных служб, контрактных управляющих, комиссий по осуществлению закупок товаров, работ, услуг и их членов, уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, специализированных организаций, операторов электронных площадок, операторов специализированных электронных площадок, банков, государственной корпорации развития “ВЭБ.РФ”, региональных гарантийных организаций, утвержденных постановлением Правительства РФ от 1 октября 2020 г. N 1576, также указано, что контрольный орган вправе запрашивать и получать на основании мотивированного запроса в письменной форме документы и информацию, необходимые для проведения плановой (внеплановой) проверки, за исключением документов и информации, размещенных в соответствии с Федеральным законом о контрактной системе в единой информационной системе. В случае, если в ходе проведения плановой (внеплановой) проверки контрольным органом установлено, что информация и документы, размещенные в единой информационной системе, не соответствуют информации и документам, составленным в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке, специализированной электронной площадке, то для контрольного органа приоритет имеют информация и документы, размещенные в единой информационной системе.
Однако мероприятия по проверке заявлений и сообщений о преступлениях и происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции органов внутренних дел и иных органов дознания; оперативно-разыскная деятельность к государственному контролю (надзору), муниципальному контролю не относятся (ч. 3 ст. 1 Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ “О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации”).
На этом основании полагаем, что сотрудники МВД в рамках проведения оперативно-разыскных мероприятий вправе запрашивать любые документы и только суд может оценить законность направленного МВД запроса об истребовании документов, содержащихся в открытых источниках, а также соответствие запроса требованиям законодательства об оперативно-разыскной деятельности.
При этом, как правило, доводы о том, что действиями МВД по истребованию большого объема информации создаются препятствия к осуществлению прав, свобод и реализации законных интересов организации, поскольку работники организации вынуждены отвлекаться от своей основной деятельности в целях исполнения запроса, отклоняются судами, так как исполнение запросов компетентных органов и предоставление по ним информации является обязательным для юридического лица и неразрывно связано с осуществлением его работниками своей трудовой деятельности (смотрите: решение Псковского городского суда Псковской области от 22.06.2023 по делу N 2а-3168/2023; решение Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 26.08.2022 по делу N 2а-4883/2022).
Ответ подготовил: эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Амирова Лариса
