Узнаете: к чему придираются заказчики, чтобы не доплачивать за новый объем работ, и как это предотвратить.
В статье — алгоритм для подрядчика на случай, если обнаружил, что без допработ объект не сдать. Поможет обойти лазейки, которыми пользуются заказчики, чтобы избежать оплаты нового объема работ. Например, специально не подписывают допсоглашения или обещают заплатить через сотрудников без полномочий. Как действовать подрядчику, чтобы не остаться без оплаты — далее.
Как определить, какие работы дополнительные
Дополнительные работы — это работы, которые оказались необходимы, чтобы достичь нужного результата, но заказчик не планировал их и не поручал выполнять при заключении договора. Суды проверяют совокупность трех признаков, чтобы признать работы дополнительными. Первый: работ нет в технической документации. Второй: необходимость работ обнаружил подрядчик, когда начал исполнять договор. Третий признак: есть прямая связь с основными работами, то есть без допработ получить запланированный результат невозможно.
Если увеличили основной объем работ — это не допработы. Главное отличие в том, что нужно выполнить тот же вид работ, который предусматривает договор, только в большем количестве. Например, вместо одной стены заказчику необходимо покрасить три. Следовательно, нет признаков допработ. В таком случае необходимо согласовывать с заказчиком именно увеличение прежнего объема работ. Если заказчик потребует устранить недостатки, такие работы тоже не будут дополнительными. Исправление недостатков — в зоне ответственности подрядчика.
Источники: ст. 709, 723, 743 ГК, постановления АС Московского округа от 23.07.2021 по делу № А41-71242/2019, АС Северо-Западного округа от 10.03.2022 по делу № А56-79334/2020
Предупредить заказчика о допработах и рассчитать, сколько времени они займут
Подрядчику следует убедиться, что у заказчика есть потребность в дополнительных работах, и только после этого приступать к ним. Закон презюмирует: оплате подлежат только те работы, которые включили в задание, именно в них заказчик заинтересован. При этом на стадии переговоров он мог объективно не знать, что нужен больший объем для результата, на который рассчитывает. Чтобы избежать противоречий, подрядчику необходимо уведомить заказчика о необходимости допработ. Рекомендуем делать это исключительно письменно и тем способом, который предусмотрен в договоре. Вместе с уведомлением направьте проект соглашения о новом объеме и цене.
Важно не только запросить согласие заказчика, но и рассчитать, сколько времени займут дополнительные работы. Дело в том, что увеличение объема работ, даже с разрешения контрагента, не продляет автоматически договорный срок. Когда есть риск, что не успеете закончить проект с учетом новых работ, предупредите об этом заказчика и предложите изменить сроки в допсоглашении. Иначе, если из-за дополнительного объема просрочите сдачу объекта, заказчик не упустит шанс взыскать неустойку (см. Постановления АС Западно-Сибирского округа от 05.04.2023 по делу № А02-332/2022, АС Дальневосточного округа от 31.03.2023 по делу № А51-11324/2022).
Подрядчик вправе отказаться от допработ после согласия заказчика только в случае, если такие работы не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо их нельзя выполнить по причинам, которые от него не зависят. (п. 5 ст. 743 ГК)
Дождаться ответа заказчика и фиксировать договоренности на бумаге или по электронке
Чтобы приступить к допработам, уведомить о них заказчика недостаточно. Закон дает заказчику на ответ десять дней, если в договоре нет иного срока. Не реагируйте на устное «да, приступайте, только скорее». Попросите это подтвердить тем способом, который согласовали в договоре или который сложился в ходе сотрудничества. Важно, чтобы остался след — бумажный или цифровой, иначе оплачивать допработы заказчик не обязан. Если обсуждали лично или по телефону, продублируйте договоренности электронно, а по итогам встреч советуем подписывать протоколы.
Даже если не получили письменное согласие или не заключили допсоглашение, ситуация не безвыходная. Без таких документов подрядчик не теряет автоматически право на оплату допработ, которые заказчик на самом деле согласовал и принял (см. Определение ВС от 11.06.2020 по делу № А48-6331/2018). В качестве доказательств суды принимают, в частности, переписку, где заказчик требовал выполнить работы, которые не входили в техническую документацию (Постановление АС Центрального округа от 10.10.2022 по делу № А36-4890/2020). Поэтому необходимо коммуницировать с контрагентом таким способом, чтобы позднее можно было доказать: кто, кому и когда давал поручения.
Советуем обратить внимание суда на поведение заказчика и заявлять: из его действий очевидно следовало согласие дополнить объем работ и, соответственно, увеличить цену договора. К примеру, суд увидел такое согласие в том, что заказчик перечислял авансовые платежи в большей сумме, чем договорились изначально. Кроме того, запрашивал у подрядчика дополнительную смету с учетом нового объема работ. Апелляция отметила: действия заказчика создали у подрядчика разумные ожидания полной оплаты дополнительных работ (см. Постановление Девятнадцатого ААС от 29.12.2022 по делу № А14-2202/2021).
О согласии заказчика на допработы укажет и тот факт, что он их использует после сдачи объекта, то есть они представляют потребительскую ценность. Подтвердить это можно актами приемки, фото- и видеоматериалами (см. п. 2 Информационного письма Президиума ВАС от 24.01.2000 № 5, абз. 8 п. 7 Информационного письма Президиума ВАС от 25.02.2014 № 165).
Приостановить работы на объекте, пока заказчик не согласует новый объем
Если заказчик не отвечает в срок на сообщение о допработах, подрядчик обязан уйти в вынужденный простой. Убытки от него покрывает заказчик. При этом часто подрядчики не учитывают, что приостановка работ — их обязанность, а не право. Если подрядчик не приостановит работы до получения согласия от заказчика, то не сможет получить оплату дополнительных работ, в том числе по правилам для неосновательного обогащения (см. Определение ВС от 08.02.2019 по делу № А60-56331/2017)
Возобновить работы следует только после того, как компания-подрядчик получит письменный ответ заказчика. Если же ответа не последует либо заказчик откажется от дополнительных работ, то подрядчик получает право расторгнуть договор и потребовать оплаты того объема работ, который уже успел выполнить.
Потребовать от заказчика доверенность с правом согласовывать допработы
Когда получаете согласие заказчика на дополнительные работы, важно убедиться: у его представителя есть право давать такое поручение вашей компании. Нередко договоренности достигают между собой технические специалисты, которым важно скорее продолжить работы. А позднее заказчик утверждает: у такого сотрудника не было специальных полномочий увеличивать объем работ, поэтому акты приемки и гарантийные письма, которые он подписывал, недействительны. Так, суды не увидели согласия на основании акта, который подписал инженер заказчика. У него были полномочия лишь наблюдать за ходом работ, а не увеличивать их объем, отметила апелляция. Кроме того, сам по себе акт приемки подтверждает только выполнение работ, а не согласие заказчика на оплату (см. Постановление Семнадцатого ААС от 07.09.2022 по делу № А50-31927/2020)
Если согласие на допработы подписывает не директор заказчика, советуем потребовать доверенность, в которой прописано право заключать договоры, допсоглашения и иные сделки, в том числе увеличивать объем работ. Такую формулировку требуют суды (см. Постановление АС Волго-Вятского округа от 07.12.2022 по делу № А82-14061/2021). Доказать, что полномочия подписанта следовали из обстановки, удается не всегда, поэтому лучше заранее обезопасить компанию. В ином случае суды будут исследовать должностные инструкции подписанта и оценивать, как он взаимодействовал с подрядчиком. Например, суд объяснил, когда инженера нельзя считать неуполномоченным: он обязан был контролировать объем и качество работ и был единственным, кого заказчик направлял на объект (см. Постановление АС Дальневосточного округа от 11.08.2022 по делу № А51-18835/2020).
