Мы отклонили заявку участника электронного аукциона, т. к. в числе лиц, косвенно владеющих более чем 10 % процентами в уставном капитале данного юридического лица имеется компания, зарегистрированная в Республике Кипр. При этом мы руководствовались приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н. Участник не согласен с нашим решением, ссылаясь на перечень офшорных зон, утв. приказом Минфина от 13.11.2007 № 108н, из которого Кипр был исключен. Правомерно ли мы отклонили заявку?
Ответ
Да, вы правомерно отклонили заявку этого участника и выбрали правильную применимую норму.
В силу п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ участник закупки — любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и происхождения капитала, кроме двух исключений. Такими участниками не могут быть юридические лица с местом регистрации, которое входит в соответствии с п. 15 ст. 241 БК РФ в перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в России (далее — офшорная компания), либо юридическое лицо — иностранный агент в соответствии с Федеральным законом от 14.07.2022 № 255-ФЗ.
Согласно п. 10 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ участники конкурентных процедур (а также лица, с которым заключаются контракты как с единственными поставщиками в случаях, предусмотренных п. 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ) не должны являться офшорными компаниями. Кроме того, не должны быть офшорными компаниями:
- участники корпоративных юридических лиц;
- учредители унитарных юридических лиц;
- лица, владеющие напрямую или косвенно более чем 10 % голосующих акций либо долей, превышающих 10 % в уставном капитале хозяйственного общества.
Приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н (далее — Приказ № 83н) в соответствии с п. 15 ст. 241 БК РФ утвержден Перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в нашей стране (далее — Перечень). В него включена Республика Кипр.
Приказом Минфина России от 13.11.2007 № 108н (далее — Приказ № 108н) в соответствии с подп. 1 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ утвержден Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и/или не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны). В нем Кипр отсутствует.
Хотя оба приказа действующие, правовой коллизии не возникает, т. к. Перечень утверждается в соответствии с БК РФ и касается промежуточного (офшорного) владения активами в России. Следовательно, применительно к Закону № 44-ФЗ актуальным является именно Перечень, утвержденный Приказом № 83н.
В силу п. 10 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ компания, зарегистрированная на территории, включенной в Перечень, утвержденный Приказом № 83н, не может входить в число лиц, владеющих напрямую или косвенно более чем 10 % голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей 10% в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества.
Если при рассмотрении заявок комиссия установила такой факт, то заявка участника подлежит отклонению на основании п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ.
В качестве примера приведем решение Белгородского УФАС России. Здесь заказчик обнаружил среди учредителей участника компанию, зарегистрированную на Кипре, уже после подписания итогового протокола, однако сути это не меняет.
Пример
На участие в аукционе поступила заявка ООО «Солотрейд», учредителем которого с долей участия 100 % является ООО «Герта». Учредителем ООО «Герта» является ООО «Гротекс» с долей участия 49 %. В свою очередь, учредителем ООО «Гротекс» является компания «Неловия ЛТД», зарегистрированная на Кипре, с долей участия 97,2%.
Правовая оценка УФАС: республика Кипр включена в перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в РФ, утвержденный приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н. Таким образом, доля косвенного участия компании «Неловия ЛТД», являющейся офшорной компанией, в ООО «Солотрейд» составляет 47,63 % (0,49 × 0,972) × 100), что превышает допустимые 10 %. Следовательно, ООО «Солотрейд» не соответствует единым требованиям, установленным п. 10 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ, поскольку имеет в числе лиц, косвенно владеющих более чем 10 % долей в уставном (складочном) капитале общества, офшорную компанию «Неловия ЛТД»[1].
1.Решение Белгородского УФАС России от 07.03.2023 по делу № 031/06/49-143/2023 (изв. № 0826500000923000338).
Ольга Никитина журнал ПРОГОСЗАКАЗ.РФ
