Редакция «Гражданский контроль государственных закупок» совместно с крупнейшей профессиональной группой закупщиков «44-ФЗ/223-ФЗ ГОСЗАКУПКИ И ТЕНДЕРЫ» запускает новую серию публикаций в рамках рубрики «Спроси ФАС о закупках».
Этот проект соответствует целям и задачам ФАС России на 2025 год, направленным на разъяснение сложных аспектов применения Закона о контрактной системе и Закона о закупках. За вопросы спасибо Евгению Султанову, эксперту в сфере закупок.
Сегодня мы публикуем подборку интересных вопросов и ответов по 223-ФЗ. Следите за нашими обновлениями — на следующей неделе продолжим!
1.Вопрос:
Может ли заказчик подать «саможалобу» по 223-ФЗ, например, чтобы получить предписание на удаление из ЕИС ошибочно размещенной информации?
Ответ ФАС:
ФАС России считает возможным сообщить, что в соответствии с частью 11 статьи 3 Закона № 223-ФЗ в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены заказчиком, комиссией по осуществлению закупок, оператором электронной площадки после окончания установленного в документации о конкурентной закупке срока подачи заявок на участие в закупке, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в закупке.
Вместе с тем частью 2 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ установлен закрытый перечень лиц, которые вправе подать жалобу в антимонопольный орган на действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии.
Учитывая, что Заказчик не относится к числу лиц, указанных в части 2 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ, не представляется возможным провести соответствующие контрольные мероприятия в рамках Закона № 223-ФЗ.
2.Вопрос:
По закону рассмотрение жалобы должно ограничиваться её доводами. Обязана ли антимонопольная служба прекратить рассмотрение жалобы по 223-ФЗ в случае её отзыва? И ещё вопрос по этой же теме: что произойдет с жалобой на закупку, если заказчик отменит закупку до рассмотрения жалобы?
Ответ ФАС:
Согласно части 24 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ заявитель вправе отозвать жалобу до принятия решения по существу жалобы. Заявитель, отозвавший поданную им жалобу, не вправе подать повторно жалобу на те же действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в порядке, установленном статьей 18.1Закона № 135-ФЗ.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона № 223-ФЗ антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом № 223-ФЗ за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Вместе с тем положениями Закона № 135-ФЗ предусмотрен ряд случаев, при наступлении которых комиссия антимонопольного органа обязана прекратить рассмотрения жалобы:
- наличие вступившего в законную силу судебного акта, в котором содержатся выводы о наличии или об отсутствии нарушения в обжалуемых актах и (или) действиях (бездействии) субъектов контроля;
- антимонопольным органом принято решение относительно обжалуемых актов и (или) действий (бездействия) субъектов контроля.
Таким образом, отмена закупки после поступления жалобы не является основанием для возврата жалобы. Такая жалоба рассматривается в порядке, установленном статьей 18.1 Закона № 135-ФЗ, и при выявлении нарушений в действиях заказчика предписание об устранении таких нарушений не выдается.
3.Вопрос:
Можно ли по 223-ФЗ обжаловать неконкурентные закупки, в том числе через «электронный магазин»? Может ли теоретически быть ограничение конкуренции в таких закупках, учитывая, что формально они неконкурентные?
Ответ ФАС:
ФАС России сообщает, что антимонопольный орган осуществляет рассмотрение жалоб на действия (бездействие) субъектов контроля при осуществлении закупок товаров, работ и услуг по основаниям, указанным в части 10 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, которые рассматриваются в порядке, установленном статьей 18.1 Закона № 135-ФЗ.
Учитывая изложенное, наличие либо отсутствие признаков нарушения Закона № 223-ФЗ возможно установить при рассмотрении соответствующей жалобы, поданной в порядке, установленном статьей 18.1 Закона № 135-ФЗ, исходя из положений документации о закупке и всех обстоятельств рассматриваемого дела.
4.Вопрос:
Допускается ли коллективное участие в конкурентных закупках для СМСП по 223-ФЗ? Понятно, что заказчик не вправе требовать от участников документы, не предусмотренные ст. 3.4, включая соглашение о коллективном участии. Но участник может их представить их по своей инициативе. Как в этом случае заказчик должен рассматривать и оценивать заявку: отклонять, или рассматривать и оценивать как коллективную, или как обычную?
Ответ ФАС:
В силу части 6 статьи 3, пункта 9 части 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ заказчик определяет требования к участникам закупки с учетом требований Закона № 223-ФЗ, положения о закупке.
В соответствии с частью 5 статьи 3 Закона № 223-ФЗ на стороне одного участника закупки могут выступать несколько юридических лиц либо несколько физических лиц, в том числе несколько индивидуальных предпринимателей.
Частью 19.1 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ определен перечень информации и документов, обязанность представления которых заказчик вправе установить в документации о конкурентной закупке с участием субъектов малого и среднего предпринимательства (далее – МСП).
Согласно части 19.3 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ не допускается установление в документации о конкурентной закупке обязанности представлять в заявке на участие в такой закупке информацию и документы, не предусмотренные частями 19.1 и 19.2 статьи 3.4 Закона № 223-ФЗ.
Вместе с тем статья 3.4 Закона № 223-ФЗ не содержит положений о возможности участия в конкурентной закупке с участием субъектов МСП нескольких юридических лиц или нескольких индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.
Таким образом, проведение конкурентной закупки с участием субъектов МСП не предполагает коллективное участие субъектов МСП в такой закупке.
Также ФАС России сообщает, что статья 3.4 Закона № 223-ФЗ содержит закрытый перечень информации и документов, которые заказчик вправе установить к участникам закупки, в связи с чем установление иных дополнительных сведений и документов противоречит требованиям законодательства Российской Федерации о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.
При этом наличие либо отсутствие признаков нарушений Закона № 223-ФЗ возможно установить при рассмотрении конкретной жалобы на действия (бездействие) субъектов контроля Закона № 223-ФЗ, поданной в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее − Закон № 135-ФЗ), исходя из положений документации о закупке, заявки участника и всех обстоятельств дела.
Документ: Письмо ФАС России от 30.01.2025 г № ГР/7580/25
