Муниципальный контракт на проведение подрядных работ, заключенный на основании Закона N 44-ФЗ, расторгнут в связи с решением заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта. Контракт подрядчиком не исполнен в полном объеме. Решением ФАС подрядчик включен в РНП, решение подрядчиком не обжаловано, то есть вступило в силу. Заказчик обратился в банк с требованием о выплате суммы в максимальном размере, указанном в гарантии, выданной в обеспечение исполнения контракта, при этом представил расчет. Банк отказал в выплате полной суммы по банковской гарантии.
Должны ли условия независимой банковской гарантии содержать закрытый перечень случаев (обстоятельств), при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии? При каких обстоятельствах гарантом выплачивается полная сумма, выданная принципалу в обеспечение исполнения муниципального контракта? Правомерен ли отказ гаранта в данном случае?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
При предъявлении заказчиком требования об уплате полной суммы по гарантии в случае полного неисполнения контрагентом своих обязательств по контракту с приложением всех необходимых документов банк обязан выплатить указанную в требовании сумму. В противном случае эта сумма может быть взыскана с банка в судебном порядке вместе с неустойкой. Окончательное решение по данному вопросу может быть принято только судом.
Обоснование позиции:
Общие требования к независимой гарантии, разновидностью которой является банковская гарантия, установлены параграфом 6 главы 23 ГК РФ. Независимая гарантия (далее – гарантия) выдается в письменной форме, позволяющей достоверно определить ее условия и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром (п. 2 ст. 368 ГК РФ) и должна, в частности, содержать основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией, и денежную сумму, подлежащую выплате, или порядок ее определения (п. 4 ст. 368 ГК РФ).
Дополнительные требования к гарантиям, которые предоставляются заказчику, действующему в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ), в качестве обеспечения заявок на участие в торгах, а также в качестве обеспечения исполнения контрактов, установлены ст. 45 Закона N 44-ФЗ и Дополнительными требованиями (далее – Доптребования), утвержденными постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005 (далее – Постановление N 1005) на основании ч. 8.2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ.
В соответствии с ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, п. “а” Доптребований в гарантию, обеспечивающую исполнение контракта, помимо прочего, обязательно включаются:
– сумма, подлежащая уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со ст. 96 Закона N 44-ФЗ (п. 1 ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ);
– обязательства принципала, надлежащее исполнение которых обеспечивается гарантией (п. 2 ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ);
– право заказчика представлять письменное требование об уплате денежной суммы и (или) ее части по гарантии в случае ненадлежащего выполнения или невыполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, обеспеченных гарантией (далее – требование) (абзац второй п. “а” Доптребований);
– установленный Постановлением N 1005 перечень документов, предоставляемых заказчиком банку одновременно с требованием (п. 7 ч. 2 ст. 45 Закона N 44-ФЗ, абзац пятый п. “а” Дополнительных требований).
Как указано в Постановлении N 1005, бенефициар (заказчик) одновременно с требованием направляет гаранту (банку) следующие документы:
– расчет суммы, включаемой в требование;
– платежное поручение, подтверждающее перечисление бенефициаром (заказчиком) аванса принципалу (поставщику, подрядчику, исполнителю), с отметкой об исполнении – если требование предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом (поставщиком, подрядчиком, исполнителем) обязательств по возврату аванса (смотрите также письмо Минэкономразвития России от 17.12.2014 N Д28И-2840);
– документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта (если требование по гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока);
– документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование по банковской гарантии.
Следует заметить, что какой-либо формы расчета суммы, подлежащей выплате, суммы гарантии ни законом, ни каким-либо подзаконным актом не установлено.
В ст. 370 ГК РФ закреплен принцип независимости банковской гарантии от основного обязательства. Согласно указанной норме предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.
Согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ гарант имеет право отказать в удовлетворении требования бенефициара при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
– если требование не соответствует условиям гарантии;
– если приложенные к требованию документы не соответствуют условиям гарантии;
– если требования представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.
В других случаях (если иное не предусмотрено гарантией) гарант не вправе отказывать в выплате предусмотренной в гарантии суммы (п. 5 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии (приложение к информационному письму ВАС РФ от 15.01.1998 N 27)). В определении от 04.10.2012 N ВАС-12243/12 ВАС РФ отмечает, что законодатель установил специальные (исчерпывающие) основания для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством, кроме того, у гаранта отсутствует право отказать в выплате при предъявлении к нему повторного требования (п. 2 ст. 376 ГК РФ).
Таким образом, при предъявлении заказчиком требования об уплате полной сумме по гарантии в случае полного неисполнения контрагентом своих обязательств по контракту с приложением всех необходимых документов банк обязан выплатить указанную в требовании сумму. В противном случае эта сумма может быть взыскана с банка в судебном порядке вместе с неустойкой (смотрите, например, постановление АС Центрального округа от 16.03.2018 N Ф10-221/18, постановление АС Московского округа от 27.12.2021 N Ф05-31649/21, постановление АС Волго-Вятского округа от 13.08.2018 N Ф01-2710/18).
Вместе с тем при предъявлении требования об уплате полной денежной суммы по банковской гарантии необходимо учитывать позицию Президиума Верховного Суда РФ, согласно которой положения Гражданского кодекса РФ и Закона N 44-ФЗ не содержат норм, согласно которым неисполнение или ненадлежащее исполнение подрядчиком обязательств по контракту является безусловным основанием для полного удержания заказчиком денежных средств, полученных в результате платежа по банковской гарантии. В силу ст. 15, 375.1 ГК РФ бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным (п. 30 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28 июня 2017 г.)). Поэтому в каждом конкретном случае окончательное решение по данному вопросу может принять только суд (смотрите, например, постановление АС Московского округа от 20.12.2019 N Ф05-22460/19, постановление АС Западно-Сибирского округа от 13.04.2018 N Ф04-968/18, постановление АС Уральского округа от 07.07.2020 N Ф09-1531/20).
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Серков Аркадий
