ВС оценит допустимость включения в договоры по 223-ФЗ требований о проверке субподрядчиков на предмет добросовестности

Верховный суд РФ разберётся, вправе ли заказчики по 223-ФЗ включать в договоры обязанность поставщика проверять субподрядчиков по критериям налоговой добросовестности. Спор между «РусГидро» и ФАС дошёл до рассмотрения в Судебной коллегии ВС после того, как кассационная инстанция сочла доводы заказчика заслуживающими проверки.

Верховный суд РФ принял к рассмотрению дело о правомерности условий проекта договора, обязывающих поставщика осуществлять проверку привлекаемых к исполнению договора третьих лиц на предмет добросовестности по стандартам «должной осмотрительности».

Какие требования установил заказчик

В проект договора были включены специальные условия (пп. 11.1–11.7), которыми поставщик обязывался:

• проверять всех привлекаемых субподрядчиков по критериям налоговой «должной осмотрительности» (Пленум ВАС № 53, критерии ФНС);

• не привлекать контрагентов с признаками недобросовестности и прекращать их участие в исполнении договора;

• незамедлительно уведомлять заказчика о появлении рисков;

• нести ответственность за непроведение проверки, включая длительный (до четырёх лет) срок применения санкций;

• предоставлять отчётность о результатах такой проверки.

ФАС признала эти условия избыточными и ограничивающими конкуренцию, отметив, что поставщик не обладает полномочиями и инструментами налоговых органов для квалифицированной оценки контрагентов. Суд округа согласился с позицией антимонопольного органа.

Заказчик же утверждал, что указанные требования относятся к порядку исполнения договора, а не к процедуре участия; применяются только при привлечении третьих лиц; направлены на снижение налоговых рисков и соответствуют критериям, сформированным в судебной и административной практике.

Верховный суд РФ отметил, что доводы заказчика заслуживают детального анализа, и передал дело для рассмотрения Судебной коллегией по экономическим спорам.

Комментарий эксперта Дмитрия Доброштана, главного редактора «Гражданский контроль государственных закупок»:

«Это дело может стать одним из ориентиров для всей практики 223-ФЗ. Крупные заказчики всё чаще пытаются встроить механизмы налоговой осмотрительности в договоры, чтобы избежать претензий при проверках. Но ФАС справедливо обращает внимание: нельзя превращать такие требования в барьер для участия. Верховному суду предстоит ответить на ключевой вопрос — где проходит граница между разумным управлением рисками и нарушением принципа конкуренции. Итоговое решение может существенно повлиять на формирование требований к субподрядчикам во всей корпоративной закупочной системе».

Документ: определение ВС РФ от 27.11.2925 г № 305-ЭС25-9790 по делу А40-212452/2024