При проведении закупки медицинских изделий заказчик указал в извещении, что участниками закупки могут быть только СМП, СОНКО. Поступил запрос на разъяснение положений извещения о закупке, где указывается, что в силу ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ с 26 марта 2022 г. при проведении закупок лекарственных препаратов и медицинских изделий нельзя ограничивать круг участников закупки только СМП, СОНКО. Действительно ли это так?
ОТВЕТ
Согласно ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ в 2022 и 2023 гг. при определении совокупного годового объема закупок, от которого рассчитывается доля закупок у СМП, СОНКО (далее — СГОЗсмп), рядом заказчиков не учитываются закупки лекарственных препаратов для медицинского применения и медицинских изделий. Речь идет о заказчиках из числа федеральных органов исполнительной власти или органов исполнительной власти субъектов РФ, подведомственных им государственных учреждений или государственных унитарных предприятий, а также муниципальных медицинских организаций.
Получается, что закупки лекарственных препаратов и медицинских изделий исключаются этими заказчиками из СГОЗсмп точно так же, как и закупки, перечисленные в ч. 1.1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, а именно закупки:
1) для обеспечения обороны страны и безопасности государства;
2) услуг по предоставлению кредитов;
3) у единственного поставщика в соответствии с ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, за исключением контрактов, заключенных по п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ по результатам несостоявшегося конкурентных процедур, участниками которых могли быть только СМП, СОНКО;
4) работ в области использования атомной энергии;
5) при осуществлении которых применяются закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).
Однако в ч. 1.2 ст. 30 Закона № 44-ФЗ сказано, что заказчики ВПРАВЕ осуществлять у СМП, СОНКО только закупки, указанные в п. 1, 4 и 5 вышеприведенного перечня. При этом объем таких закупок будет учитываться в объеме закупок, осуществленных у СМП, СОНКО.
Отсюда можно сделать вывод, что закупки в 2022 и 2023 гг. лекарственных препаратов и медицинских изделий рядом заказчиков, указанных в ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ, не включаются в расчет СГОЗсмп, и что у этих заказчиков нет права проводить такие закупки с предоставлением преимущества СМП, СОНКО).
Вместе с тем в письме от 04.10.2022 № 24-06-07/95478 Минфин России разъяснил, что положения Закона № 44-ФЗ не содержат запрета на осуществление закупок лекарственных препаратов и медицинских изделий указанными в ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ заказчиками закупок у СМП, СОНКО. Соответственно, при осуществлении таких закупок с предоставлением преимуществ СМП, СОНКО данные закупки будут учитываться в объеме закупок, которые осуществлены у СМП, СОНКО.
В связи с появлением данного разъяснения можно надеяться, что закупка лекарственных препаратов и медицинских изделий среди СМП, СОНКО не будет признаваться нарушением. Поэтому в ответ на поступивший запрос можно сослаться на вышеуказанное разъяснение регулятора контрактной системы и обосновать тем самым отказ от внесения изменений в извещение о закупке.
Отметим, что правоприменительная практика, формирующуюся по данному вопросу, созвучна позиции Минфина России. Приведем в качестве примера решение Калининградского УФАС России от 15.06.2022 № 039/06/49-522/2022 (изв. № 0335200014922001421).
В данном случае участник закупки посчитал, что заказчик незаконно установил преимущества для СМП, СОНКО при осуществлении закупки лекарственных препаратов, однако контрольный орган пришел к выводу, что ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ лишь устанавливает правило о том, что закупки лекарственных препаратов и медицинских изделий не учитываются указанными в этой норме заказчиками в СГОЗсмп, не устанавливая при этом запрета на осуществление таких закупок среди СМП, СОНКО.
В заключение отметим, что в постановление Правительства РФ от 17.03.2015 № 238 «О порядке подготовки отчета об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций …» до сих пор не внесены изменения, учитывающие особенности расчета СГОЗсмп заказчиками, перечисленными в ч. 71 ст. 112 Закона № 44-ФЗ.
На вопрос отвечала эксперт электронной информационной системы ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.
