В конце 2022 года до заказчиков довели письмо регионального органа власти о необходимости направления поставщикам (подрядчикам, исполнителям) письма с просьбой о понижении не менее чем на 5 % при условии заключения контракта по НМЦК.
Региональный орган власти говорит, что видит корректным это делать через протокол разногласий на этапе заключения контракта (т. е. заказчик вместе с контрактом в ЕИС направляет письмо с просьбой о снижении, и в случае если вторая сторона контракта согласна, она направляет протокол разногласий и заказчик корректирует цену).
Но в ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ указано, что изменение существенных условий возможно только при исполнении контракта, однако в нашем случае контракт только заключается.
Имеет ли заказчик право таким образом снижать цену контракта (как бы на этапе переговоров)? И в целом остается вопрос, насколько корректно это делать через функционал протокола разногласий?
Ответ:
Нет, на этапе заключения контракта заказчик не вправе снижать цену.
Снижение цены контракта на этапе его заключения является не только некорректным, но и неправомерным.
Обоснование:
Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки и заявкой участника закупки, с которым заключается контракт (ч. 1 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Заключение контракта по начальной (максимальной) цене контракта (далее — НМЦК) осуществляется в случае признания закупки несостоявшейся (подана одна заявка, соответствующая требованиям извещения, или только одна заявка признана соответствующей требованиям извещения) (ч. 1 ст. 52 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Основанием заключения такого контракта является п. 25 ч.1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. При этом необходимо учитывать положения ч. 5 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а именно то, что контракт заключается:
— на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки;
— по цене, не превышающей НМЦК и цену контракта, предложенную участником закупки (если заявка участника закупки содержит предложение о цене контракта и (или) предусмотрена подача участником закупки ценового предложения).
Направлять протокол разногласий участник закупки, с которым заключается контракт, вправе только в том случае, если направленный ему контракт не соответствует проекту контракта, размещенному в единой информационной системе и являющемуся неотъемлемой частью извещения об осуществлении закупки, или не соответствует предложению участника закупки, представленному в заявке (подп. «а» п. 2 ч. 3 ст. 51 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Изменять цену контракта на этапе его заключения заказчик вправе по согласованию с исполнителем только в сторону увеличения с пропорциональным увеличением количества поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной участником, и НМЦК (п. 2 ч. 2 ст. 51 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Иных случаев возможного изменения цены контракта на этапе его заключения законодательством о контрактной системе в сфере закупок не установлено.
Кроме того, заключение контракта с нарушением объявленных условий определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или условий исполнения контракта, предложенных лицом, с которым заключается контракт, влечет наложение административного штрафа (ч. 1 ст. 7.32 КоАП РФ):
- на должностных лиц — в размере 1 % НМЦК, но не менее 5 000 руб. и не более 30 000 руб.;
- на юридических лиц — в размере 1 % НМЦК, но не менее 50 000 руб. и не более 300 000 руб.
Снизить цену контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта заказчик вправе по согласованию с исполнителем только при исполнении контракта (п. 1.1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).
Также необходимо отметить, что законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации не могут противоречить федеральным законам. В случае противоречия между федеральным законом и иным актом, изданным в Российской Федерации, действует федеральный закон (ч. 5 ст. 76 Конституции РФ).
Таким образом, снизить цену контракта на этапе его заключения через протокол разногласий заказчик не вправе.
Акуленко Ольга, эксперт службы поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Интересно, в каком регионе такое предложение разослали?