Подрядчик просрочил выполнение обязательств по контракту. В соответствии с контрактом пени начисляются за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пеней. Контракт в один этап на сумму 4 016 000 руб. Выполнено работ на 3 880 000 руб. На разницу будет заключено дополнительное соглашение об уменьшение объемов, и тогда уменьшится сумма контракта.
На какую сумму начислять пени: на сумму контракта (4 016 000 руб.) или на фактически выполненные работы (3 880 000 руб.) (планируется оплатить работы, пени удержать при оплате, затем заключить дополнительное соглашение об уменьшении цены)?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Пени рассчитывается от существующей на дату расчета пеней цены контракта. Изменение цены контракта влечет необходимость пересчета таких пеней. Расчет пеней от стоимости выполненных работ законодательством не предусмотрен.
Обоснование вывода:
В соответствии с ч. 4 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ) в контракт включается обязательное условие об ответственности подрядчика (поставщика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом. Ответственность за просрочку исполнения обязательства определяется по правилам чч. 6, 7, 9 ст. 34 Закона N 44-ФЗ.
Исходя из указанных норм следует, что пени за просрочку исполнения контрагентом обязательства начисляются за каждый день начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливаются в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Банка России от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных контрагентом, за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пеней.
Таким образом, в контракт при его заключении включаются условия об ответственности сторон, размер которой определяется в том числе в зависимости от цены контракта.
Применение норм Закона N 44-ФЗ осуществляется с учетом положений гражданского права, поскольку Закон N 44-ФЗ основан в том числе на нормах Гражданского кодекса РФ (ч. 1 ст. 2 этого Закона).
Системный анализ ст. 424 ГК РФ позволяет сделать вывод, что под ценой договора понимается согласованная сторонами сумма, уплачиваемая за товар, работы, услуги, иное исполнение по договору, независимо от того, из каких составляющих эта сумма складывается. Данный факт отражен и в Законе N 44-ФЗ, по смыслу подп. “б” п. 1 ч. 2 ст. 51, п. 1 ч. 14 ст. 73, ч. 8 ст. 74, ч. 13 ст. 75, ч. 8 ст. 76 которого цена контракта, заключаемого по итогам конкурентных процедур, определяется предложением контрагента, по итогам соответствующей процедуры.
Из ст. 309, п. 1 ст. 425 ГК РФ следует, что условия договора обязательны для обеих сторон. При изменении договора в соответствии с п. 1 ст. 453 ГК РФ обязательства сторон сохраняются в измененном виде. Причем в случае изменения договора соглашением сторон в силу п. 2 ст. 453 ГК РФ обязательства считаются измененными с момента заключения такого соглашения, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора. Требования Закона N 44-ФЗ, указанные в ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 95, подтверждают необходимость соблюдения такого правила.
Следовательно, при изменении цены контракта соглашением сторон новый размер цены также становится обязательным для применения во взаимоотношениях сторон с момента подписания такого соглашения.
Учитывая изложенное, после заключения соглашения об изменении цены контракта пени должны начисляться исходя из скорректированной цены контракта, то есть с учетом внесенных в контракт изменений. Если цена контракта была уменьшена соглашением сторон, пени, размер которых определен в процентах от цены контракта, должны исчисляться от уменьшенного размера, установленного соглашением. Данный вывод подтверждается и правоприменительной практикой (смотрите, например, постановление Семнадцатого ААС от 08.05.2019 N 17АП-4606/19, постановление АС Уральского округа от 17.03.2020 N Ф09-800/20, письмо Минфина России от 2101.2020 N 24-03-07/3057, письмо Минэкономразвития России от 12.12.2016 N Д28и-3400).
При этом действующее законодательство не предусматривает возможность начисления пеней на сумму фактически выполненных работ в отрыве от цены контракта.
Применительно к рассматриваемому вопросу полагаем, что необходимо ориентироваться на дату изменения цены контракта, то есть на дату подписания соответствующего соглашения. Заказчик не вправе рассчитывать размер пеней от цены контракта, которая подлежит уменьшению в будущем, но по факту еще не произошло. Формально правильнее рассчитывать пени с учетом текущей цены контракта и выполненных работ, а затем перерасчитывать ее после заключения дополнительного соглашения.
Поскольку в намерения заказчика входит удержание пеней при расчетах с подрядчиком за выполненные работы, по нашему мнению, возможно, стоит рассмотреть следующие варианты действий:
- направление претензии по существующей цене контракта, частичная оплата работ с учетом удержания пеней, заключение дополнительного соглашения об уменьшении цены контракта, перерасчет пеней, выплата разницы, возникшей после перерасчета пеней;
- приемка работ, заключение дополнительного соглашения об уменьшении цены, выставление претензии от уменьшенной цены контракта, оплата работ с учетом удерживаемой суммы.
Обращаем внимание, что указанные действия в обоих случаях необходимо совершить в пределах срока оплаты работ согласно условиям контракта (действующим законодательством не запрещено совершать несколько действий в один день). В противном случае они становятся нецелесообразными.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Ермакова Елена
