Необходимы услуги по предоставлению в пользование места в кабельной канализации (предмет контракта определен как «предоставление доступа к специальным и/или сопряженным объектам инфраструктуры для размещения сетей электросвязи»). По какому пункту ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ можно заключить контракт с владельцем кабельной канализации — по п. 1 (как с монополистом) или по п. 32 (по аналогии с договором аренды)?
Ответ
Заключить контракт с единственным поставщиком (исполнителем) на услуги по предоставлению в пользование места в кабельной канализации можно только на основании п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ при условии соблюдения требований, установленных этой нормой.
По двум другим основаниям, которые были указаны в вопросе, проводить такую закупку недопустимо. Объясним, почему.
В силу п. 1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупать у единственного поставщика можно только услуги центрального депозитария, а также услуги, которые относятся к сферам деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях». В числе сфер деятельности, подпадающих под действие этого закона (ч. 1 ст. 4), услуги по предоставлению в пользование места в кабельной канализации не значатся. Таким образом, заключать контракт на предоставление в пользование места в кабельной канализации на основании п. 1 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ нельзя.
В силу п. 32 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ закупка у единственного поставщика (исполнителя) может проводиться при аренде нежилого здания, строения, сооружения, нежилого помещения, земельного участка, а также аренде жилых помещений, находящихся на территории иностранного государства. Однако анализ судебной практики позволяет сделать вывод, что отождествлять предоставление в пользование места в кабельной канализации и договор аренды неправомерно.
Пример аргументации
Договор о предоставлении в пользование места в кабельной канализации имеет определенные черты сходства с договором аренды, поскольку связан с временным пользованием имуществом — а именно местом в кабельной канализации, — однако его нельзя признать договором аренды из-за своеобразия предоставляемого в пользование имущества (места в кабельной канализации), которое невозможно обособить с точки зрения требований, предъявляемых к арендованному имуществу, учитывая положения ст. 606, п. 3 ст. 607 ГК РФ (определение Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.03.2011 № ВАС-2032/11). Договор о предоставлении в пользование места в кабельной канализации относится к числу непоименованных договоров, которые не противоречат ст. 421 ГК РФ[1].
Кроме того, в письмах от 19.08.2020 № 24-05-07/72712, от 14.05.2020 № 24-05-07/39055 Минфин России отмечает, что при отсутствии оснований для закупки у единственного поставщика в соответствии с положениями ст. 93 Закона № 44-ФЗ заказчик согласно ч. 1 ст. 24 Закона № 44-ФЗ должен использовать конкурентные способы определения.
Следовательно, заключать контракт на предоставление в пользование места в кабельной канализации на основании п. 32 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ также недопустимо.
- Постановление Двадцать первого ААС от 22.02.2023 по делу № А83-18296/2020. См. также постановления ФАС Центрального округа от 15.11.2017 по делу № А84-2041/2015, от 09.11.2018 по делу № А84-1720/2015 и от 10.12.2018 по делу № А84-1433/2018, А84-3954/2018.
автор статьи: Елена Чернюк, электронный журнал ПРОГОСЗАКАЗ
