Существуют различные позиции судов по данному вопросу.
Позиция № 1 – заказчик вправе выбрать товар только в необходимом ему объеме.
В постановлении от 13.12.2022 № Ф04-6052/2022 по делу №А03-1943/2022 Арбитражный суд Западно-Сибирского округа указал на правомерность выборки товара заказчиком по заявкам и отсутствии обязанности принять весь объем товара, предусмотренный контрактом. Верховный Суд РФ в определении от 03.04.2023 № 304-ЭС23-2495 по делу № А03-1943/2022 данную позицию поддержал.
В определении от 28.02.2022 № 301-ЭС21-29622 по делу № А28-1889/2021 Верховный Суд РФ также поддержал мнение судов о том, что
…ненаправление заказчиком заявки на поставку товара, в том числе на весь объем товара по спецификации, нельзя рассматривать как нарушение заказчиком условий контракта или его неправомерное поведение.
Позиция № 2 – заказчик обязан осуществить оплату поставщику за невыбранный товар.
В рассматриваемом деле № А57-21510/2022 согласно условиям контракта поставка проходила по заявкам заказчика. В связи с изменением потребности заказчик предложил поставщику расторгнуть контракт по соглашению сторон на основании части 8 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.
Поставщик расторгать контракт отказался и потребовал через суд взыскать деньги за оставшийся товар, который заранее подготовил к передаче.
Арбитражный суд Саратовской области в решении от 18.08.2023 по делу № А57-21510/2022 удовлетворил иск, так как в связи с отказом заказчика от исполнения условий контракта поставщик понес убытки по причине утраты товара в значительной сумме.
Арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 20.02.2024 №Ф06-91/2024, А57-21510/2022 данное решение оставил без изменения.
Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 18.04.2022 №Ф05-13632/2020 по делу № А41-6529/2020 также взыскал с заказчика оплату за остатки продукции. Довод об отсутствии потребности во всей партии товара отклонили. Верховный Суд РФ в определении от 30.05.2023 №305-ЭС22-13437 по делу №А41-6529/2020 выводы поддержал .
В случае, если количество поставляемых товаров (объем подлежащих выполнению работ, оказанию услуг) заранее определить невозможно, Министерство имущества Челябинской области рекомендует заказчикам проводить закупку с неопределенным объемом по цене за единицу товара в соответствии с частью 24 статьи 22 Закона № 44-ФЗ.
