В торгах много острых тем и обсуждать их лучше вместе, в живом диалоге с участниками рынка и экспертами. Для этого мы придумали Нескучные встречи поставщиков. В этой статье — обзор первой встречи 8 декабря 2021: говорим о форс-мажоре, дополнительных работах в строительных контрактах и порядке приемки товара.
Что такое Нескучные встречи поставщиков
Нескучные встречи поставщиков, или Разговоры о торгах — это новый формат обсуждения важных тем и живая площадка для поставщиков. Здесь участники рынка могут бесплатно и «без масок» обсудить наболевшие проблемы, задать свои вопросы экспертам по «прямой линии» и сами поделиться опытом.
Темы обсуждаем в дискуссиях, диалогах и даже ток-шоу. Делимся наработками, идеями и эмоциями.
В первой встрече участвовали:
- Елена Ежова, руководитель отдела экспертов в сфере закупок, Контур;
- Ксения Петрофанова, эксперт по законодательству в сфере закупок по 44-ФЗ и 223-ФЗ, Контур;
- Анастасия Соколова, руководитель отдела сопровождения торгов, Контур;
- Александр Киреев, руководитель юридической компании «БК Тендер», член Общественного Совета при Свердловском УФАС России;
- Сергей Костин, соучредитель юридической компании «БК Тендер», эксперт по закупкам Уполномоченного по правам предпринимателей Свердловской области.
Эксперты обозначили новые тенденции в сфере закупок и дали несколько советов поставщикам, как избегать типичных ошибок. Разбираем кейсы и рекомендации.
Как вести переписку с заказчиками
Переписка — важный момент взаимоотношений с заказчиками и одно из ключевых доказательств в суде. Все самое важное фиксируйте письменно: устные договоренности и аудиозаписи суды не рассматривают.
Переписка на этапе подачи заявки ведется через подачу запросов на площадке, где проводится процедура.
Переписка при подписании и исполнении контрактов должна быть официальной — по электронным адресам, указанным в контракте. Сообщения в ватсапе, телеграме и других мессенджерах могут приниматься во внимание, если эти источники были указаны официально. Если контакты не указаны, на начальном этапе исполнения контракта зафиксируйте реквизиты ответственных лиц.
Как доказать факт форс-мажора и выстроить отношения с заказчиком
Во время пандемии участились случаи, когда заказчики и поставщики ссылаются на форс-мажор и пытаются снять с себя ответственность за неисполнение обязательств. Свою невиновность нужно доказать — это делает сторона, столкнувшаяся с проблемами при исполнении контракта.
Что делать поставщику при форс-мажоре
Сообщите заказчику о чрезвычайной ситуации и соберите документы, чтобы доказать факт форс-мажора. Иначе заказчик наложит штраф и пени за неисполнение контракта: только доказанный факт форс-мажора может исключить вину за невыполнение обязательств.
Если контракт исполнить нельзя, обсудите с заказчиком возможность расторгнуть его по соглашению сторон. Если факт форс-мажора доказан, ваши риски будут минимальными.
Для подтверждения факта форс-мажора можно приводить различные документы — акты и постановления властей, предписания МВД и МЧС, сводки метеорологической службы. Чрезвычайность и непредотвратимость обстоятельств доказать на практике очень сложно.
Способ доказательства в законе о контрактной системе не прописан. Лучше всего оформить сертификат о форс-мажоре — его выдает Торгово-промышленная палата. Процедура платная и занимает до 14 рабочих дней с момента подачи документов.
Понятие форс-мажора довольно размытое. Поэтому в контракте или договоре лучше четко прописать действие обстоятельств непреодолимой силы.
В закупках у единственного поставщика в сфере естественных монополий и малых закупках заказчик может не применять положения о форс-мажоре. Все такие случаи описаны в ч. 15 ст. 34 44-ФЗ.
Что не считается форс-мажором
Это обстоятельства, на которые стороны могут повлиять и которые в той или иной степени зависят от их воли, в том числе ситуации, связанные с рисками — например, финансовый кризис, изменение курса валют, банкротство партнеров или нарушения обязательств контрагентов, снятие продукции с производства или отсутствие ее на рынке (ч. 3 ст. 401 Гражданского Кодекса РФ).
Что считается форс-мажором
Определение форс-мажора дано в ч. 3 ст. 401 ГК РФ. К обстоятельствам непреодолимой силы относят те, что происходят независимо от воли участников и повлиять на которые они не могут. Это, например, стихийные бедствия или военные действия.
Последствия пандемии коронавируса могут признать форс-мажором, но каждый случай будет рассматриваться индивидуально: суды в разных регионах могут выносить разные решения.
Сама по себе ситуация с коронавирусом не считается форс-мажором. Нужно доказывать связь вызванных ею последствий и условий невыполнения договора (Обзор Верховного суда от 21 апреля 2020).
Рассмотрим пример. Участник не смог поставить медицинское оборудование из иностранного государства, так как из-за пандемии границы были закрыты. Сначала он предложил заказчику улучшенные характеристики продукции, но получил отказ. Тогда поставщик обратился в Торгово-промышленную палату (ТПП) и указал на невозможность исполнения контракта из-за геополитической ситуации.
После того, как поставщик получил сертификат о форс-мажоре и документально доказал его влияние на неисполнение контракта, заказчик пошел навстречу участнику и контракт был расторгнут по соглашению сторон. Поставщик избежал санкций.
Если условия поставки касались бы продукции российского происхождения, сертификат о форс-мажоре могли не выдать: рассмотрение договоров между резидентами не предусмотрено разделом 2 Положения о порядке свидетельствования ТПП форс-мажоров.
Если в сертификате отказали, факт обращения в ТПП рекомендуется все же зафиксировать. Иначе у суда будет больше оснований принять решение в пользу заказчика.
Как действовать, если для исполнения контракта на постройку объектов потребовались дополнительные объемы работ
Нередки случаи, когда в проектно-сметной документации заказчика есть недочеты и поставщик должен провести дополнительные работы, чтобы исполнить контракт или договор строительного подряда. Если эти недочеты не удалось обнаружить до подписания контракта или участник сознательно пошел на риск, порядок действий должен быть таким:
- Письменно уведомите заказчика о необходимости дополнительных работ, не учтенных в смете, и потребуйте корректную документацию. Если вы самостоятельно устраняете недочеты проекта и продолжаете строительство объекта, то добиться увеличения цены контракта потом будет крайне сложно. Придется проводить экспертизы и доказывать целесообразность проведенных работ, но это не гарантия того, что суд встанет на вашу сторону.
- Приостановите определенный этап работ, где необходимо внести уточнения в проект, или полностью прекратите исполнять контракт, если продолжение строительства невозможно без проведения дополнительных работ. Это нужно, чтобы заказчик при окончательных расчетах не начислил штрафы за просрочку исполнения контракта и не удержал ваши деньги. Время, которое заказчик тратит на корректировку проекта, не должно засчитываться в сроки исполнения контракта.
- Если заказчик согласовал изменения в проекте и проведение необходимых работ, обязательно заключите с ним дополнительное соглашение к контракту. Оно будет основанием, чтобы увеличить сроки исполнения контракта и требовать с него оплату за дополнительные объемы.
Только соблюдение всех трех условий поможет минимизировать возникшие риски и получить полноценную оплату за проведенные работы. Иногда заказчики идут на уловки и пользуются тем, что подрядчики не знают нюансы законодательства. Например, соглашаются с необходимостью дополнительных работ, вносят изменения в проект и подписывают новые сметы, но не заключают дополнительного соглашения к контракту. В этом случае подрядчику будет проще «вернуть» свои деньги, но получить их он сможет только через суды.
Как провести приемку товара без личного присутствия
В ситуации, когда нужно поставить товары в другой регион, но лично присутствовать на приемке поставщик не может, эксперты рекомендуют такой алгоритм:
- Внимательно изучите порядок приемки товара по контракту. Обратите внимание на сроки, в которые вы должны известить заказчика о своем доверенном лице. Бывает, что это нужно сделать в первые дни исполнения контракта, а не непосредственно перед приемкой.
- Найдите доверенное лицо и выдайте ему документы. Дата оформления доверенности на право приемки товаров не должна противоречить срокам извещения заказчика, прописанным в контракте.
- Вовремя проинформируйте заказчика о своем доверенном лице.
Если вы добровольно соглашаетесь, что приемка товара пройдет без вас или вашего доверенного лица, вы сами несете все риски. Заказчик может не принять и не оплатить товары.
Это далеко не все темы, которые обсудили на Нескучной встрече. Мы планируем продолжать Разговоры о торгах. А вы — можете написать в комментариях, какие вопросы вас волнуют больше всего. Это поможет нам в подготовке будущих Нескучных встреч.
Михаил Плющенко автор статей в Контур.Закупках
