Прежде всего отметим, что ответ на данный вопрос во многом зависит от содержания документации о закупке, в частности, от того, какие именно работы/услуги планируется осуществлять в ходе исполнения указанного контракта. Решение данных вопросов возможно лишь с привлечением технических специалистов в области пожарной безопасности. В рамках данного вопроса будет представлен ответ в общем виде, основанный на анализе правоприменительной практики.
В соответствии с п. 15 ч. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ “О лицензировании отдельных видов деятельности” (далее – Закон N 99-ФЗ) к числу подлежащих лицензированию отнесена деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений.
Перечень работ и услуг, составляющих деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, указан в приложении к Положению о лицензировании деятельности по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 28.07.2020 N 1128, к числу которых относятся, в частности, монтаж, техническое обслуживание и ремонт систем пожарной и охранно-пожарной сигнализации и их элементов, включая диспетчеризацию и проведение пусконаладочных работ и пр.
При осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам, включая требование о соответствии участника закупки требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (п. 1 ч. 1 ст. 31, п. 12 ч. 1 ст. 42 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”, далее – Закон N 44-ФЗ). Под такими требованиями понимается в том числе предусмотренная законом на основании п. 1 ст. 49 ГК РФ необходимость для осуществления того или иного вида деятельности наличия лицензии.
Соответственно, при осуществлении закупки работ и услуг, включенных в вышеуказанный перечень, заказчик обязан установить требование о наличии лицензии с указанием конкретного вида деятельности, поименованного в перечне (решение УФАС по Санкт-Петербургу от 17.12.2021 N 44-5769, решение УФАС по Республике Татарстан от 12.11.2021 N 016/06/69-2121/2021, решение УФАС по Красноярскому краю от 12.10.2021 N 024/06/105-2510/2021, решение УФАС по Ростовской области от 23.11.2021 N ___/03).
Однако отметим, что правоприменительная практика допускает случаи, когда участник закупки не обязан иметь лицензию на некоторые виды деятельности, осуществляемые в рамках исполнения контракта в случае, когда такие виды деятельности не являются самостоятельным объектом закупки, а входят в состав тех или иных не относящихся к лицензируемым видам деятельности работ или услуг, выполнение, оказание которых является основным обязательством подрядчика, исполнителя по контракту (смотрите п. 7 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (утвержден Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017)). Подобной позиции придерживаются представители Минфина России (письмо от 21.02.2018 N 24-02-03/11100, письмо от 20.07.2020 N 24-02-08/63342).
Поэтому, если выполнение работ по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений не является самостоятельным объектом закупки, а лишь входит в состав работ, являющихся объектом закупки, то установление требования к участникам закупки о наличии соответствующей лицензии может быть признано не соответствующим требованиям законодательства (решение УФАС по Тюменской области от 13.12.2021 N 072/06/44/230/2021, решение УФАС по Санкт-Петербургу от 19.11.2021 N 44-5245/21).
Сказанное не означает, что при формировании объекта закупки заказчик вправе произвольно объединять в предмете контракта работы, требующие и не требующие наличия соответствующей лицензии. Свобода формирования предмета закупки ограничена положениями ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции” (далее – Закон N 135-ФЗ), устанавливающей запрет на ограничение конкуренции между участниками торгов, запроса котировок, запроса предложений путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов или запроса котировок, запроса предложений. Часть 3 ст. 17 Закона N 135-ФЗ является специальной нормой по отношению к положениям Закона N 44-ФЗ и должна учитываться при закупках, осуществляемых в соответствии с этим Законом. Сказанное в полной мере относится и к случаю объединения в объекте закупки функционально и технологически несвязанных работ и услуг, требующих наличия лицензии по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений и не требующих такой лицензии (решение УФАС по Санкт-Петербургу от 31.03.2021 N 44-1431/21, решение УФАС по Республике Крым и городу Севастополю от 08.02.2021 N 082/06/106-187/2021, решение УФАС по Санкт-Петербургу от 31.10.2019 N 44-5089/19).
Критерии функциональной и технологической взаимосвязи товаров, работ, услуг законом не определены. В значительной степени эти критерии имеют под собой технические и оценочные основания. В спорной ситуации вопрос о правомерности объединения в рамках одной закупки указанных в вопросе услуг/работ может быть окончательно решен только судом исходя из фактических обстоятельств спора.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Верхова Надежда
