Учреждение проводит закупку преподавательских услуг по Закону N 44-ФЗ. Был заключен контракт с хирургом как с физическим лицом. Контракт предусматривает исполнение заказчиком обязанностей налогового агента по НДФЛ. Согласно ИНН гражданин является еще и ИП, в деятельность его не входит код ОКПД 2 “Преподавательские услуги”. По ИНН в справочнике выпадает ИП и переходит в ЕИС.
Можно ввести нового контрагента с этим ИНН, но не показывать, что он ИП?
Рассмотрев вопрос, эксперты пришли к следующему выводу:
Индивидуальный предприниматель – это не отдельный субъект гражданского права, а статус гражданина, зарегистрированного в таком качестве, который вправе совершать сделки, в том числе в целях государственных и муниципальных закупок, как в рамках предпринимательской деятельности, так и вне таковых рамок, которые не ограничиваются кодами ОКВЭД, указанными в ЕГРИП.
Обоснование вывода:
Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (далее – ИП). Вместе с тем из ст. 18 ГК РФ следует, что занятие предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельностью, является одним из элементов, составляющих содержание правоспособности гражданина. Гражданская правоспособность согласно п. 1 ст. 17 ГК РФ принадлежит в равной мере всем гражданам, и по смыслу п. 2 ст. 17 ГК РФ она возникает в момент рождения гражданина и прекращается его смертью. Соответственно, государственная регистрация в качестве ИП не создает нового субъекта гражданского права, а лишь наделяет гражданина специальным статусом (смотрите, например, постановления Третьего ААС от 12.08.2019 N 03АП-2970/19, Девятнадцатого ААС от 19.11.2018 N 19АП-3170/11, оставленное без изменения постановлением АС Центрального округа от 12.02.2019 N Ф10-3897/11, Девятого ААС от 13.03.2012 N 09АП-597/12). Гражданин, наделенный статусом ИП, участвует в гражданском обороте именно как гражданин, от своего собственного имени (ст. 19 ГК РФ).
Таким образом, говоря простым языком, ИП И.И. Иванов и физическое лицо И.И. Иванов – это одно и то же лицо.
Как указывает ст. 24 ГК РФ, гражданин, наделенный статусом ИП, отвечает по долгам от предпринимательской деятельности собственным имуществом, причем – ввиду оговорок об ином – всем своим собственным имуществом. Граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не имеют обособленного имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 06.04.2011 N А15-1197/2010, ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.09.2010 N А74-1370/2010). Это касается любого имущества, принадлежащего лицу, зарегистрированному в качестве ИП (постановления ФАС Уральского округа от 29.03.2012 N Ф09-981/12 по делу N А76-11260/2011, от 10.06.2009 N Ф09-3754/09-С2, ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.02.2012 N Ф02-18/12 по делу N А33-9549/2011, ФАС Западно-Сибирского округа от 19.11.2010 по делу N А70-13094/2005, Восемнадцатого ААС от 17.07.2012 N 18АП-5812/12 и другие). При этом статус ИП не ограничивает правоспособность и дееспособность гражданина. Гражданин, имея статус ИП, использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственно личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод (п. 4 постановления КС РФ от 17.12.1996 N 20-П, определение КС РФ от 15.05.2001 N 88-0, постановления ФАС Центрального округа от 17.03.2010 N А62-7448/2009, ФАС Уральского округа от 27.02.2010 N Ф09-972/10-С2, ФАС Волго-Вятского округа от 18.08.2008 N А38-407/2008-4-53, письмо МНС России от 06.07.2004 N 04-3-01/398). Регистрация гражданина в ЕИС в целях участия в государственных и муниципальных закупках именно как индивидуального предпринимателя сказанного не изменяет, поскольку законом ограничения прав гражданина в рамках контрактной системы в зависимости от указания или отсутствия указания при регистрации в ЕИС наличия у него статуса ИП не предусмотрены.
Таким образом, гражданин, зарегистрированный в качестве ИП, вправе совершать сделки как в рамках предпринимательской деятельности, так и вне ее, в том числе участвуя в государственных и муниципальных закупках. При этом, как следует из сказанного выше, стороной обязательств, возникающих при осуществлении гражданином предпринимательской деятельности, и обязательств, не связанных с его предпринимательской деятельностью, является одно и то же физическое лицо (смотрите, например, постановление АС Московского округа от 06.06.2016 N Ф05-6761/16).
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Коммерческие же организации по общему правилу обладают универсальной правоспособностью (п. 1 ст. 49 ГК РФ), то есть вправе осуществлять любые не запрещенные виды деятельности, независимо от того, указаны ли в ЕГРЮЛ коды ОКВЭД, соответствующие этим видам деятельности. Указание в ЕГРЮЛ кодов ОКВЭД не может расцениваться как ограничение права коммерческой организации заниматься иными видами деятельности. Также не имеет значения, указан ли код в качестве основного или дополнительного вида деятельности. Арбитражные суды неоднократно приходили к выводу о том, что присвоение организации какого-либо кода по ОКВЭД не лишает ее права осуществлять иные виды деятельности, не запрещенные законом (постановление АС Центрального округа от 06.09.2016 N Ф10-1446/15). То, что присвоение какого-либо кода вида деятельности по ОКВЭД не лишает организацию права на осуществление других видов деятельности и не свидетельствует о получении ею необоснованной налоговой выгоды, подтверждено и в письмах ФНС России от 03.09.2018 N ЕД-19-2/263@, от 22.08.2019 N СА-17-2/229@. С учетом сказанного выше изложенное в полной мере относится и к ИП.
Следовательно, независимо от того, указан ли в ЕГРИП в отношении ИП код ОКВЭД, соответствующий упомянутой в вопросе деятельности, он вправе осуществлять такую деятельность. Отсутствие указанного кода не влечет никаких рисков для лица, заключившего с ИП договор. Тем более это относится к сделкам гражданина, совершаемым им вне рамок предпринимательской деятельности, даже если он зарегистрирован как ИП.
Из сказанного выше также следует, что наличие у физического лица статуса ИП не всегда свидетельствует о том, что любая деятельность, осуществляемая таким лицом, является предпринимательской. И наоборот – отсутствие статуса ИП у физлица не означает, что он не может получить доход от предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ, п. 2 ст. 11 НК РФ, письма Минфина России от 24.05.2017 N 03-04-05/31781, от 01.08.2013 N 03-04-05/30868). Деятельность физического лица не подпадает под определение предпринимательской, если отсутствуют ключевые признаки, поименованные в ст. 2 ГК РФ, например систематичность извлекаемой прибыли. В письме ФНС России от 07.05.2019 N СА-4-7/8614@ указывается на недопустимость признания деятельности предпринимательской на основе единичных случаев совершения гражданско-правовых сделок (нерегулярной по характеру реализации товаров, выполнения работ или оказания услуг), поэтому в каждом конкретном случае, оценивая обстоятельства дела в совокупности и взаимосвязи, налоговым органам необходимо выяснять, использовалось ли имущество в предпринимательской деятельности, и определять, занимается физическое лицо предпринимательской деятельностью или реализует свое право на осуществление гражданско-правовых сделок*(1). О наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации; хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок; взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок (постановления Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 14009/09, от 18.06.2013 N 18384/12). В связи с этим и с учетом сказанного выше представляется очевидным, что регистрация гражданина в ЕИС в качестве ИП не может влиять на квалификацию сделки гражданина как совершенной в рамках предпринимательской деятельности или вне ее. Отметим также, что гражданское законодательство не содержит требований об обязательном указании в договорах статуса одной из их сторон гражданина как ИП (постановления Двадцатого ААС от 14.03.2018 N 20АП-925/18, Пятнадцатого ААС от 25.10.2016 N 15АП-15366/16).
Таким образом, заказчик не может заранее знать, заключает ли физическое лицо контракт с ним как ИП, или вне рамок предпринимательской деятельности, и закон не обязывает его проверять данное обстоятельство. Соответственно, ему приходится полагаться на заявление самого физического лица, с которым заключается контракт.
Единственным практическим различием между заключением контрактов с гражданином, зарегистрированным как ИП, в рамках предпринимательской деятельности и вне ее для организации является налоговый аспект. Дело в том, что налоговое законодательство обязывает организацию, производящую выплаты физическим лицам, не являющимся ИП, выступать в роли налогового агента таких физических лиц, удерживая и уплачивая за них в бюджет суммы НДФЛ (ст. 226 НК РФ). Причем сумма НДФЛ в этих случаях удерживается налоговым агентом из доходов налогоплательщика, то есть, в частности, из сумм оплаты работ (услуг) по гражданско-правовым договорам (подп. 6 п. 1 ст. 208, п. 4 ст. 226 НК РФ). В рамках же предпринимательской деятельности ИП уплачивает НДФЛ самостоятельно (пп. 1, 2 ст. 228 НК РФ).
Полагаем, что если контрактом предусмотрено условие об исполнении заказчиком обязанностей налогового агента в отношении контрагента – физического лица вероятность предъявления претензий со стороны налоговых органов в связи с неуплатой налога стремится к минимуму. И в любом случае, если налоговый орган посчитает, что в данном случае гражданин получал доход от своей предпринимательской деятельности, его претензии должны быть обращены именно к этому гражданину.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Серков Аркадий
