Больницей принят ремонт. На ремонт есть гарантия. В гарантийный срок появились дефекты. Как зафиксировать данные дефекты? В случае неустранения дефектов в установленный срок, как рассчитывают пени? От какой суммы и с какого периода пойдет просрочка?
По общему правилу, предусмотренному ст. 309 ГК РФ, на нормах которого основан Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.
Согласно п. 1 ст. 755 ГК РФ подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока. Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.
Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами (п. 2 ст. 755 ГК РФ).
Из п. 1 ст. 723 ГК РФ следует, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:
– безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;
– соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
– возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (ст. 397 ГК РФ).
Помимо этого подрядчик наделен правом вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков (п. 2 ст. 723 ГК РФ). Указанные правила распространяются и на договор строительного подряда (п. 2 ст. 702 ГК РФ).
Особого порядка действий заказчика в случае обнаружения недостатков (дефектов) результата работ в период гарантийного срока положениями ГК РФ и Закона 44-ФЗ не установлено.
В связи с чем отметим, что составленные заказчиком односторонние акты обследования сами по себе не являются достаточными доказательствами момента обнаружения недостатков результата работы. Поэтому, как показывает практика, с целью обеспечения доказательств того, что недостатки обнаружены в пределах гарантийного срока, заказчики предпринимают меры для совместного с подрядчиком обследования результата работ и фиксации недостатков, а также для согласования порядка и сроков их устранения. При необходимости заказчиком могут привлекаться независимые эксперты, инженеры по строительному контролю, представители проектной организации. При отказе подрядчика от составления или подписания акта обнаруженных дефектов заказчик вправе составить односторонний акт, в том числе с привлечением вышеуказанных лиц.
Согласно ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).
Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере 1\300 действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены контракта (отдельного этапа исполнения контракта), уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом (соответствующим отдельным этапом исполнения контракта) и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления пени (ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).
Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, за исключением случаев, если законодательством Российской Федерации установлен иной порядок начисления штрафов (ч. 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).
Порядок определения периода просрочки исполнения обязательств, включая момент, до которого должны начисляться пени за просрочку выполнения работ, Закон N 44-ФЗ не детализирует.
По смыслу положений ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ первым днем периода, за который начисляется пеня, является день, следующий за днем истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства (ст. 191 ГК РФ), а последним днем указанного периода является день фактического исполнения обязательства (напомним, как разъяснено в п. 65 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ), день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).
Следовательно, расчет пеней за неисполнение гарантийного обязательства производится за период, начиная со дня, следующего за последним днем срока, установленного для устранения выявленных нарушений по день фактического устранения дефектов (или день расторжения контракта).
Законом N 44-ФЗ не установлено особого порядка расчета пени за неисполнение гарантийных обязательств. Поскольку речь в вопросе идет о неисполнении обязательств по устранению недостатков выполненных работ, то размер пени следует определять исходя из стоимости работ по устранению выявленных недостатков.
Также в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) подрядчиком гарантийного обязательства по устранению недостатков заказчиком может быть предъявлено требование об уплате штрафа, в общеустановленном размере, определенном в соответствии с требованиями Постановления Правительства РФ от 30 августа 2017 г. N 1042 Об утверждении Правил определения размера штрафа.
Законодательство не исключает возможности одновременного взыскания с контрагента как штрафа, так и пени. В правоприменительной практике выработан подход, признающий в случае неисполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, принципиально возможным одновременное взыскание заказчиком суммы штрафа и пени. В таких случаях пеня взыскивается за просрочку исполнения, а штраф – за иные нарушения условий контракта, не связанные с просрочкой исполнения (п. 36 Обзора судебной практики применения законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017). Полагаем, этот же подход в полной мере применим и к случаям неисполнения гарантийных обязательств по подрядным работам.
Кроме того, в случае отказа подрядчика от устранения недостатков, заказчик вправе обратиться в суд с иском об обязании выполнить гарантийные обязательства.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Верхова Надежда
