Заказчик уже применял однажды процедуру одностороннего отказа от исполнения контракта, предусмотренную ст. 95 Закона N 44-ФЗ (несвоевременная поставка). Контрагент исправился, и контракт продолжает действовать. Однако выданная банковская гарантия в обеспечение исполнения контракта утратит силу раньше необходимого срока. Для этого случая в силу отдельного условия контракта контрагент должен своевременно предоставить заказчику новую банковскую гарантию со сроком, соответствующим части 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ. Частью 14 ст. 95 Закона N 44-ФЗ установлено, что при повторном нарушении контрагентом условий контракта правило отмены решения не применяется.
При этом нарушения должны быть идентичными, или они могут быть разными?
Действительно, по общему правилу части 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 указанного закона. Обеспечение исполнения контракта предоставляется до заключения контракта (ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ). Очевидно, что на момент заключения контракта стороны не знают, возникнет ли в дальнейшем необходимость в изменении срока исполнения обязательств и при определении минимально допустимого срока действия банковской гарантии учитываются сроки исполнения обязательств, указанные в извещении, документации и проекте контракта. Соответственно, указание ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ на то, что срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, в том числе и в случае его изменения в соответствии со ст. 95, означает, что при продлении срока исполнения обязательств в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ контрагент обязан предоставить банковскую гарантию, срок действия которой должен превышать новый срок исполнения контракта не менее чем на один месяц.
Часть 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ предусматривает право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. То есть заказчик, осуществляющий закупки по правилам, предусмотренным Законом N 44-ФЗ, вправе отказаться от исполнения контракта в одностороннем порядке при наличии хотя бы одного из оснований, по которым соответствующий договор может быть расторгнут согласно положениям ГК РФ. Так, например, согласно п. 1 ст. 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый п. 2 ст. 450 ГК РФ). В силу п. 2 ст. 523 ГК РФ нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, а также неоднократного нарушения сроков поставки товаров. В то же время истечение срока действия банковской гарантии не является самостоятельным отдельным основанием, предоставляющим право на односторонний отказ от исполнения гражданско-правового договора по ГК РФ.
Также отметим, что истечение срока банковской гарантии не названо среди случаев, в которых заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, перечисленных в ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ.
Таким образом, само по себе истечение срока действия банковской гарантии, несвоевременное предоставление контрагентом новой (продленного срока действия) банковской гарантии не является самостоятельным отдельным обстоятельством, предоставляющим заказчику право на односторонний отказ от исполнения контракта в порядке, указанном в приведенных нормах Закона 44-ФЗ. Правоприменительной практики, где бы прямо рассматривался этот вопрос, мы не обнаружили.
Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Чашина Татьяна
